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推薦人:陳一瓢
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資深媒體人,現居廣州。

阿里赴美上市須闖哪三關

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阿里巴巴集團(以下簡稱“阿里巴巴”)要去美國上市了。
 
路透社援引多位知情人士消息稱,阿里巴巴在3月26日會見負責此次IPO事宜的承銷商、律師和其他機構,討論各方的主要職責并制定上市計劃。
 
阿里巴巴官方微博此前在3月16日公告稱:“阿里巴巴今天決定啟動在美國上市事宜。”
 
阿里巴巴在公告中并未透露上市的具體地點和遞交招股書的具體時間。
 
法治周末記者向阿里巴巴公關總監顧建兵求證此消息以及阿里巴巴是否是在紐交所上市時,顧建兵表示,能夠確認的消息以阿里巴巴官方微博發布的消息為準,其余一律不予評論。
 
而法治周末記者接觸到的多位阿里巴巴內部人士最近的言辭都顯得頗為謹慎。
 
由馬云一手締造的阿里巴巴是中國最大的電子商務集團,主要經營業務由阿里巴巴B2B、淘寶網、天貓網、阿里云等構成,為全球650多萬商家和近3億消費者提供電商服務。
 
在決定赴美上市之前,阿里巴巴曾兩次謀求去香港上市,但因港交所的規定不利于馬云和阿里巴巴創業團隊掌握公司控制權而放棄。
 
但阿里巴巴在美上市的前景也不是一片光明。據清科研究中心分析師張琦介紹,其赴美上市還面臨諸如關聯交易等一些法律問題。
 
挑戰一:淘寶平臺假貨問題
 
張琦告訴法治周末記者,淘寶平臺假貨泛濫是淘寶C2C模式面臨的最大問題之一,阿里巴巴選擇赴美上市可能為此要面臨很大的訴訟風險。
 
曾為中國南方航空公司等多家國內大型企業赴海外上市提供法律服務的競天公誠律師事務所合伙人郎元鵬告訴法治周末記者,中國的產品質量問題和知識產權保護不力的問題一直為西方國家所詬病。相較而言,美國保護知識產權的法律比較健全,無論在行政部門的調查處理、懲罰性賠償還是在集體訴訟方面均有成熟的體系。
 
“據我所知,阿里巴巴在電商平臺的知識產權方面已經做了很多努力,但也很難避免假貨的出現和侵權事件的經常發生。如果阿里巴巴在美國的證券交易所掛牌上市,作為一家美國上市公司,一方面將直接面臨美國政府的嚴格監管,另一方面不能排除西方一些廠商會通過律師就阿里巴巴旗下網站的嚴重知識產權侵權問題,向阿里巴巴提起訴訟和巨額賠償主張,這種情況下的風險是很難控制的。”郎元鵬說。
 
郎元鵬提示說,在這種情況下,阿里巴巴在上市過程中一方面要在發行文件中就這些風險做充足的披露,避免投資人因公司披露不充分而在特殊情況下向公司提出集體訴訟;另一方面阿里巴巴要在知識產權保護方面通過各種措施加強控制,不斷減少假冒偽劣產品和侵權事件的發生,并增加該等保護機制的透明度和有效性,增加投資人對公司的信心。
 
挑戰二:支付寶風波引發信任問題
 
此次阿里巴巴整體上市的主體為Alibaba GroupHolding Limited,這是一家注冊于開曼群島的公司。
 
由于中國法律規定能源、電信、互聯網等限制類行業禁止外資進入。阿里巴巴這種大型中國互聯網企業為了有效規避禁止外資規定,就利用“協議控制”(VIE)模式通過離岸公司獲得外資。
 
以阿里巴巴為例,馬云控制的一家中國公司把它的經濟收益和管理結構轉移到注冊于開曼群島的一家離岸公司,而這個投資工具又通過協議與阿里巴巴和在香港上市的阿里巴巴電子商務網站綁在一起。阿里巴巴通過這種模式在2005年獲得了雅虎近10億美元的投資,出賣了自己35%的股份。
 
由于中國證監會要求在中國內地上市的公司,其主體必須在中國內地,因此阿里巴巴的上市地點只能是香港和美國等境外市場。
 
但張琦表示,2011年馬云擅自轉移股權的“支付寶事件”給中國企業帶來了極大的負面影響,也嚴重影響了海外投資者對中國企業的信任。在講誠信的美國資本市場,類似事情可能會影響到阿里巴巴的估值和上市后的法律問題。
 
2010年年底,央行頒布了《非金融機構支付服務管理辦法》,要求只有在內資具有非金融機構的絕對控股比例的情況下,相關公司才能取得支付牌照。但在VIE模式下,阿里巴巴旗下的支付寶由外資控股,顯然不符合條件。于是,馬云在未經董事會同意的前提下,將支付寶從阿里巴巴持股的二級子公司中,轉移到了當時由馬云等人控制所有的內資企業浙江阿里巴巴電子商務有限公司(以下簡稱“浙江阿里巴巴”)。
 
馬云將支付寶業務轉移至浙江阿里巴巴之下后,支付寶不再接受協議控制,阿里巴巴亦不再合并原來的支付寶收入。這讓所謂的“協議控制”變成一紙空談,無法保證股東利益。
 
阿里巴巴的大股東雅虎對此表示不滿。雅虎管理層聲稱,他們事先不知道這件事,且該轉讓事宜并未獲得阿里巴巴董事會或股東的批準。
 
這一破壞“契約精神”的做法引發了包括阿里巴巴股東、媒體、公眾和華爾街投資者的聲討,并誘發了2011年至2012年華爾街針對中概股的做空事件。馬云在資本界的信用自此一落千丈。
 
郎元鵬告訴法治周末記者,美國證券市場的投資者主要是以機構投資人為主,他們很看重公司及其高管的誠信度,特別是在薩班斯法案(美國政府出臺的一部涉及會計職業監管、公司治理、證券市場監管等方面改革的重要法律)實施以來,如果公司或公司高管(主要是董事、CEO、CFO)發生侵犯公司或公司股東利益等誠信事件,他們會很難接受,通常會通過訴訟方式來解決,嚴重的會成為刑事案件。
 
郎元鵬表示,從他的觀察來看,一些事件主要是由公司透明度不夠、對公司在中國的運營情況介紹不足,以及未能很好地向投資人介紹中國政治、經濟、法律環境與西方的差異等造成的,一些媒體的片面解讀也會造成投資人的誤解而拋售股票,最后釀成慘劇。
 
但也并非沒有解決之道,“我建議中國到美國上市的公司管理層在嚴格依照相關法律如實披露中國公司的運營情況的同時,要注意進一步增加公司的透明度,通過定期拜訪投資人、宣講并解讀中國境內政策法律環境等方式加強與投資人的溝通與交流,避免不必要的誤會。”郎元鵬說。
 
挑戰三:關聯交易風險
 
據阿里巴巴多位高管曾經的公開表述,阿里巴巴將采用事業部形式,擇選優質資產和業務性資產上市,前者如阿里媽媽、天貓、航旅、音樂、B2B業務等正在或者即將產生正向現金流的業務線,后者如搜索、聚劃算、阿里云等具有想象力的業務。除了阿里金融和菜鳥物流,其余資產都將打包上市。
 
資料顯示,阿里巴巴的主要收入來源于“淘寶+天貓+B2B”,前兩者收入占據90%以上。其中,B2B收入來自中國供應商的年費、服務費及廣告費;淘寶收入則完全來自各種廣告收入,如與大賣家簽訂的KA框架協議(一年150萬起)(KA即Key Account,重要客戶)、鉆石展位業務、超級賣霸、天天特價等,以及少量的軟件訂購費;天貓收入則主要來源于廣告、銷售額分成和服務費,比如對賣家收取技術服務年費,銷售分成是3%至5%不等。
 
“但是,阿里巴巴旗下很多業務都高度相關,甚至存在持續性關聯交易。而在美國資本市場,任何有損股東利益的因素都必須披露,包括關聯交易風險。這無形中為擬赴美上市的阿里巴巴增加了更多挑戰。”張琦說。
 
張琦研究過阿里巴巴的公司體系,他告訴法治周末記者,阿里巴巴的子公司體系分為9大體系:集團國內公司、集團海外公司、B2B國內公司、B2B海外公司、阿里云、阿里金融、淘寶、支付寶、雅虎,每個體系都下屬數家國內外子公司或者關聯公司。
 
其中,僅淘寶體系下子公司數量近20個,如淘寶(中國)軟件有限公司、浙江淘寶網絡有限公司、杭州阿里科技有限公司、杭州淘寶信息技術有限公司、浙江天貓技術有限公司、浙江天貓網絡有限公司等。
 
“一家看不懂的公司很難受到資本市場的青睞。”獨立互聯網分析師葛甲說,股東會擔心,馬云隨時可以在不告知股東的情況下對這家公司的業務或業績進行調整。
 
郎元鵬表示,阿里巴巴作為中國最大的電商公司,是一個“商業帝國”,一定會非常復雜,包括會有大量的關聯交易。“但需要澄清的是:第一,在香港或美國等境外的主要資本市場,按照上市規則和相關會計準則,如果是一個上市集團的內部,這種‘關聯性’的交易并不會當然被定義為關聯交易(雖然在中國稅法下仍然會被認定為關聯交易),這可能和很多人的理解有所不同;第二,美國和香港等境外主流市場對上市公司的要求是盡量避免和減少關聯交易,如果確實很難避免,并會通過定期的審閱、批準機制,確保其關聯交易是‘公允的’,并按照交易金額作相應的披露。”
 
基于此,郎元鵬表示,阿里巴巴大量的“關聯交易”在公司IPO中會增加很多的工作量,包括公司賬目的審計、關聯交易公允性的評估和招股書的準確披露等,“的確會非常麻煩,但應當不會成為公司IPO的實質性障礙”。
文章來源:法治周末
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